訴訟程序和策略：中國(guó)
更新時(shí)間：2020-12-01 15:52:53
中國(guó)擁有基于國(guó)內(nèi)立法以及國(guó)際知識(shí)產(chǎn)權(quán)條約和公約的全面，綜合的商標(biāo)保護(hù)法律框架。該商標(biāo)法及其實(shí)施條例的法律上的主要來(lái)源商標(biāo)保護(hù)。該商標(biāo)法律生效于1983年和1993年，2001年，2013年和2019年的最新修訂（2019年4月23日）生效，從11月1日2019年的最新修正案的主要目的是為了提高已修訂的商標(biāo)保護(hù)，新的禁令可以更有效地遏制惡意行為，并為商標(biāo)侵權(quán)提供更嚴(yán)厲的處罰。
除《商標(biāo)法》外，有關(guān)行政，民事和刑事領(lǐng)域的商標(biāo)保護(hù)的國(guó)內(nèi)法律，法規(guī)還包括：
民法；
侵權(quán)法；
刑法；
版權(quán)法；
《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》；
電子商務(wù)法；
最高法院就與商標(biāo)有關(guān)的行政，民事或刑事訴訟中的管轄權(quán)，法律適用，權(quán)利沖突，初步禁令和證據(jù)保全等問(wèn)題發(fā)布的司法政策，解釋和準(zhǔn)則；
主管部門(mén)（例如中國(guó)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局（CNIPA），國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管局（SAMR），海關(guān)總署，公安部和最高人民法院發(fā)布的有關(guān)商標(biāo)保護(hù)的規(guī)則，法規(guī)或指南）人民檢察院）；
最高法院發(fā)布的指導(dǎo)性案件或參考性案件；和
地方高等法院發(fā)布的推薦案例。
在最近的《商標(biāo)法》修正案中，法定賠償已從人民幣300萬(wàn)元（約合420,000美元）增加到人民幣500萬(wàn)元（約合700,000美元），針對(duì)嚴(yán)重商標(biāo)侵權(quán)的懲罰性賠償已從三分之三提高到五倍，按以下一項(xiàng)評(píng)估以下因素：
商標(biāo)權(quán)利人的實(shí)際損失；
侵權(quán)人的利潤(rùn)；要么
當(dāng)難以確定權(quán)利人的損失或侵權(quán)人的利潤(rùn)時(shí)，相關(guān)商標(biāo)許可費(fèi)的合理倍數(shù)。
2019年4月23日，對(duì)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》進(jìn)行了修訂，這是自1993年頒布以來(lái)的第二次修正，也是自2017年以來(lái)的第一次修正。修正后的《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定了商業(yè)秘密保護(hù)，并增加了對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為的罰款和賠償，對(duì)于此類(lèi)行為（其中包括侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)）的法定賠償從300萬(wàn)元人民幣（約合420,000美元）到500萬(wàn)元人民幣（約合700,000美元）。
如果商標(biāo)訴訟能夠使個(gè)人（即侵權(quán)的策劃者，實(shí)施侵權(quán)行為的公司的法定代表人或股東）對(duì)商標(biāo)侵權(quán)承擔(dān)責(zé)任，那么它就具有更大的威懾作用。近年來(lái)，中國(guó)法院已作出判決，要求公司法定代表人或股東對(duì)其公司實(shí)施的侵權(quán)行為負(fù)有連帶責(zé)任，以防止復(fù)雜的侵權(quán)者濫用公司的獨(dú)立法人地位或股東的有限責(zé)任。逃避商標(biāo)侵權(quán)處罰。
在?？松梨诠?，張志敏（北京北農(nóng)國(guó)信科技發(fā)展有限公司的法定代表人）和他的女兒張丹丹被起訴作為共同被告，共同參與了商標(biāo)使用MOBIL?的侵權(quán)（中英文） ）農(nóng)藥和化肥。上訴法院維持初審法院的判決，并命令四名被告向埃克森美孚公司賠償300萬(wàn)元人民幣。
行動(dòng)原因
就適用法律，程序，性質(zhì)和目標(biāo)而言，商標(biāo)訴訟可分為以下幾類(lèi)：
行政訴訟：
CNIPA對(duì)官方拒絕，異議，無(wú)效和不使用取消等決定或裁決進(jìn)行司法審查；
CNIPA和SAMR進(jìn)行的其他與商標(biāo)有關(guān)的具體行政行為的司法審查；和
對(duì)當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)法規(guī)管理機(jī)構(gòu)對(duì)商標(biāo)侵權(quán)的決定或裁決進(jìn)行司法審查；和
民事訴訟：
商標(biāo)侵權(quán)訴訟；
提出非侵權(quán)宣告性判決的動(dòng)議；
商標(biāo)轉(zhuǎn)讓合同糾紛；
商標(biāo)許可合同糾紛；
商標(biāo)代理合同糾紛；
初步禁令的動(dòng)議；
商標(biāo)爭(zhēng)議中保護(hù)審判前資產(chǎn)的動(dòng)議；
商標(biāo)爭(zhēng)議中保存審前證據(jù)的動(dòng)議；
涉及因臨時(shí)禁令的錯(cuò)誤動(dòng)議而引起的損害賠償責(zé)任的案件；和
其他與商標(biāo)有關(guān)的爭(zhēng)議。
權(quán)利人可以發(fā)起針對(duì)以下操作的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)的保護(hù)：
尋求知名商標(biāo)識(shí)別，以停止在類(lèi)似商品或服務(wù)上使用侵權(quán)商標(biāo)；
提起不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)訴訟以停止侵權(quán)商標(biāo)使用，因?yàn)椤斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》禁止使用有影響力的產(chǎn)品名稱(chēng)，商品外觀，商品名稱(chēng)，機(jī)構(gòu)名稱(chēng)，個(gè)人名稱(chēng)（包括筆名，階段名稱(chēng)和翻譯名稱(chēng)）和獨(dú)特元素他人擁有的域名可能會(huì)引起混淆；和
如果未注冊(cè)商標(biāo)受版權(quán)保護(hù)，則提起版權(quán)訴訟。
如果注冊(cè)商標(biāo)是公認(rèn)的馳名商標(biāo)，則可以幫助權(quán)利所有者停止在其他商品或服務(wù)上使用侵權(quán)商標(biāo)。
刑事訴訟
以下行為具有刑事責(zé)任：
假冒注冊(cè)商標(biāo)，即未經(jīng)授權(quán)使用與注冊(cè)商標(biāo)相同或令人困惑的商標(biāo)；
使用偽造的注冊(cè)商標(biāo)銷(xiāo)售商品；和
非法制造他人注冊(cè)商標(biāo)的標(biāo)簽或出售此類(lèi)非法制造的標(biāo)簽。
刑事訴訟通常由檢察院在公安局（即警察）完成刑事調(diào)查并將檔案和證據(jù)移交給檢察院之后提起。公安機(jī)關(guān)可以主動(dòng)發(fā)起刑事調(diào)查，也可以應(yīng)權(quán)利人的投訴或者在市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)將案件移交給他們后，進(jìn)行刑事調(diào)查。權(quán)利持有者可以向當(dāng)?shù)豍SB投訴，要求其開(kāi)始刑事調(diào)查。在刑事訴訟尚待審理期間，權(quán)利人可以考慮提起附帶民事訴訟，以要求賠償損失。
替代性糾紛解決
調(diào)解與仲裁
商標(biāo)爭(zhēng)議可以通過(guò)在中國(guó)的民事訴訟中進(jìn)行調(diào)解來(lái)解決。如果原告和被告同意調(diào)解和解協(xié)議，則法院可以充當(dāng)調(diào)解員，或指示當(dāng)事方與法院指定的外部調(diào)解員或調(diào)解中心合作。繁重且不斷增加的案件量使法院承受了沉重的壓力。最高法院一直在敦促法院依靠替代性的爭(zhēng)端解決機(jī)制來(lái)提高知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的質(zhì)量和效率。
仲裁旨在解決民事商標(biāo)糾紛，但當(dāng)事各方必須以書(shū)面形式同意仲裁。
除非權(quán)利持有人在刑事和民事訴訟的合并程序中進(jìn)行附帶的民事訴訟，并且當(dāng)事方選擇就有關(guān)損害的民事索賠達(dá)成調(diào)解協(xié)議，否則通常不會(huì)在商標(biāo)行政和刑事訴訟中使用調(diào)解和仲裁。
訴訟地點(diǎn)和格式
中國(guó)的法院分為四個(gè)層次：
基層人民法院（即區(qū)縣一級(jí)人民法院）：
除非由最高人民法院指定，否則此類(lèi)法院不具有與商標(biāo)有關(guān)的訴訟的初審法院的管轄權(quán)。
中級(jí)人民法院，包括北京，上海和廣州的知識(shí)產(chǎn)權(quán)專(zhuān)門(mén)法院：
每個(gè)城市都有至少一個(gè)中級(jí)人民法院，這些法院是民事商標(biāo)訴訟的初審法院。涉及馳名商標(biāo)識(shí)別的案件，只能由省或自治區(qū)首府的中級(jí)人民法院，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院或最高人民法院另行指定的法院受理。
對(duì)于由國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局作出的關(guān)于官方拒絕，異議，無(wú)效和不使用取消的決定或裁定的裁決進(jìn)行司法復(fù)核，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院對(duì)所有一審行政訴訟均具有專(zhuān)屬管轄權(quán)，并可向CNIPA上訴。北京市高級(jí)人民法院。
每個(gè)省和自治區(qū)的直轄市（例如北京，上海，天津和重慶）的高級(jí)人民法院：
此類(lèi)法院是審理民事案件的第一審法院，這些案件的要求賠償額達(dá)到最高人民法院設(shè)定的標(biāo)準(zhǔn)或?qū)ζ涔茌牂?quán)產(chǎn)生社會(huì)法律影響。他們還聽(tīng)到一審或二審中級(jí)人民法院一審判決的上訴和中級(jí)人民法院審理的案件的重審。
最高人民法院：
最高人民法院很少審理一審案件。它聆聽(tīng)高級(jí)人民法院對(duì)一審判決的上訴，以及（通常）一審或二審高級(jí)人民法院審理的案件的重審。最高人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭對(duì)全國(guó)各地有關(guān)技術(shù)案件的上訴具有專(zhuān)屬管轄權(quán)。
根據(jù)最高人民法院的規(guī)定，一些基層人民法院和中級(jí)人民法院對(duì)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的案件具有跨地區(qū)管轄權(quán)。
論壇購(gòu)物不適用于行政訴訟。
被告住所的法院，侵權(quán)行為的發(fā)生地和/或由行政當(dāng)局（例如市場(chǎng)監(jiān)管局，海關(guān)或公安局）存儲(chǔ)，扣押或扣留侵權(quán)產(chǎn)品的地方對(duì)侵權(quán)行為具有領(lǐng)土管轄權(quán)案件。發(fā)生的地點(diǎn)商標(biāo)侵權(quán)的行為在哪里侵權(quán)行為或侵權(quán)行為結(jié)果發(fā)生。
專(zhuān)門(mén)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭在處理知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛方面擁有更多的專(zhuān)業(yè)知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)。經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá)的省和地區(qū)（例如浙江和江蘇）的法院擁有更多的親知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并傾向于給予更高的賠償。建議原告向?qū)ｉT(mén)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院或知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭提出商標(biāo)訴訟。
找出所有與商標(biāo)侵權(quán)有關(guān)的參與者（例如，侵權(quán)行為的策劃者，侵權(quán)商標(biāo)的所有者或許可人，制造商，分銷(xiāo)商，倉(cāng)庫(kù)業(yè)主和互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)提供商）也是一種有效的策略（ ISP）），然后選擇原告最喜歡的法院提起訴訟。
北京，杭州和廣州的互聯(lián)網(wǎng)法院對(duì)在線(xiàn)侵權(quán)和交易引起的爭(zhēng)議擁有管轄權(quán)。互聯(lián)網(wǎng)上幾乎所有的訴訟程序（包括提交投訴和證據(jù)，送達(dá)乃至審判）均在線(xiàn)進(jìn)行，以方便所有參與審判的各方。
最高法院的意見(jiàn)是，只有在被告住所的法院或電子商務(wù)交易平臺(tái)（即ISP）的服務(wù)器所在地的法院對(duì)針對(duì)基于互聯(lián)網(wǎng)的商標(biāo)侵權(quán)的訴訟擁有管轄權(quán)。
陪審團(tuán)對(duì)替補(bǔ)
在中國(guó)，商標(biāo)訴訟通常由三名（最多）或五名成員的大學(xué)法官審理。在初審法院，合議庭可以?xún)H由法官組成，也可以由法官與一個(gè)或兩個(gè)人的陪審員共同組成。人民陪審員不包括在上訴法院的大學(xué)法官席中。
損害賠償和補(bǔ)救措施
可用的補(bǔ)救措施
商標(biāo)侵權(quán)訴訟中可以使用以下補(bǔ)救措施：
強(qiáng)制令（臨時(shí)性和永久性）；
損害賠償（包括懲罰性損害賠償）；和
公開(kāi)道歉或聲明，旨在消除侵權(quán)行為的負(fù)面影響。
商標(biāo)侵權(quán)損失的計(jì)算是參考以下因素之一：
權(quán)利人的實(shí)際損失；
侵權(quán)人的利潤(rùn)；要么
當(dāng)難以確定權(quán)利人的損失或侵權(quán)人的利潤(rùn)時(shí)，相關(guān)商標(biāo)許可費(fèi)的合理倍數(shù)。
最高法院指示法院以市場(chǎng)價(jià)值為基準(zhǔn)來(lái)確定知識(shí)產(chǎn)權(quán)訴訟中的損害賠償并判處懲罰性損害賠償，以確保損害賠償總額與爭(zhēng)議中的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的市場(chǎng)價(jià)值相稱(chēng)。
鑒于法院判給數(shù)百萬(wàn)人民幣巨額賠償?shù)默F(xiàn)行做法和趨勢(shì)，權(quán)利人應(yīng)考慮調(diào)整其知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略，并更多地依賴(lài)訴訟在中國(guó)獲得更強(qiáng)有力的保護(hù)。同時(shí)，合法的品牌擁有者在商標(biāo)使用上也應(yīng)該更加謹(jǐn)慎，以免引起商標(biāo)侵權(quán)訴訟和隨之而來(lái)的巨額損害。
禁令救濟(jì)
禁令救濟(jì)可以是臨時(shí)禁令或永久禁令。臨時(shí)禁令很難獲得。在授予臨時(shí)禁令時(shí)，法院將考慮以下因素：
原告勝訴的可能性；
證明如果不給予救濟(jì)將對(duì)原告造成無(wú)法彌補(bǔ)的傷害；
證明對(duì)原告的威脅傷害大于或等于建議的禁令可能對(duì)被告造成的任何損害；
原告與被告人之間的利益和困境之間的平衡；
該禁令是否會(huì)損害公共利益；和
原告是否已發(fā)布保證金。
證明案件
調(diào)查和第一步
調(diào)查是必要的，對(duì)于制定商標(biāo)訴訟策略和策略以及對(duì)被告提起更強(qiáng)有力的案件至關(guān)重要。進(jìn)行調(diào)查的原因有很多，其中包括：
收集事實(shí)和證據(jù)以支持訴訟；
發(fā)現(xiàn)原告和被告的優(yōu)勢(shì)和劣勢(shì)；和
制定商標(biāo)訴訟策略和策略，包括：
確定商標(biāo)侵權(quán)者和所有涉及侵權(quán)行為者的商業(yè)模式；
確定要起訴的被告以及法院在何處提起訴訟；
設(shè)定訴訟目標(biāo)；
在訴訟前采取預(yù)防措施，以預(yù)期并抵御被告提出的由訴訟引發(fā)的反擊；和
采取均衡的訴訟策略。
在與內(nèi)部調(diào)查人員或外部專(zhuān)業(yè)調(diào)查人員合作時(shí)，法律顧問(wèn)應(yīng)始終密切參與整個(gè)調(diào)查，方法是為調(diào)查計(jì)劃提供意見(jiàn)并監(jiān)督調(diào)查，以確保所獲得的證據(jù)在主觀性，合法性和相關(guān)性方面均符合證據(jù)規(guī)則。必須對(duì)相關(guān)且特別重要的關(guān)鍵證據(jù)（例如，侵權(quán)商品，網(wǎng)站和交易文件）進(jìn)行公證，因?yàn)楣C證據(jù)比非公證證據(jù)具有更大的證明力。對(duì)于法律顧問(wèn)來(lái)說(shuō)，重要的是要檢查并確保調(diào)查期間獲得的證據(jù)的合法性，因?yàn)橥ㄟ^(guò)可疑或非法手段（如誘捕令或誘捕）獲得的證據(jù)可能會(huì)被排除在外或?qū)е聯(lián)p害訴訟。
調(diào)查證據(jù)
調(diào)查證據(jù)不是強(qiáng)制性的。它經(jīng)常因不誠(chéng)實(shí)，不科學(xué)的偏見(jiàn)和/或操縱而受到挑戰(zhàn)。實(shí)際上，在困難案件中，調(diào)查證據(jù)已提交法院，以供參考。最高法院已接受調(diào)查報(bào)告作為再審案件的證據(jù)。不應(yīng)忽略調(diào)查證據(jù)對(duì)法官確定案件的參考價(jià)值。
使用專(zhuān)家證人
在商標(biāo)訴訟案件中，專(zhuān)家證人是允許的，并且通常委派專(zhuān)家就困難或有爭(zhēng)議的問(wèn)題提供專(zhuān)家意見(jiàn)，尤其是在第一印象中。有時(shí)，法院可能還會(huì)舉辦研討會(huì)或請(qǐng)專(zhuān)家提交意見(jiàn)以供考慮。經(jīng)濟(jì)專(zhuān)家也可以幫助確定應(yīng)支付的賠償金。法官可能不會(huì)引用專(zhuān)家的意見(jiàn)；但是，不應(yīng)低估法官確定案件的參考價(jià)值。
可用的防御
面對(duì)商標(biāo)侵權(quán)指控可提出以下抗辯：
沒(méi)有商標(biāo)侵權(quán)；
因?yàn)樯虡?biāo)本身或商品和/或服務(wù)沒(méi)有相似性，所以不會(huì)造成混淆；
原告的商標(biāo)無(wú)效或因不遵守商標(biāo)法而被宣布無(wú)效；
合法使用；
合理使用;
事先使用商標(biāo)；
合法的產(chǎn)品來(lái)源，不知道商標(biāo)侵權(quán)行為；
在先權(quán)利的使用（例如，在先商標(biāo)名稱(chēng)，版權(quán)或設(shè)計(jì)權(quán)的使用）；
授權(quán)或許可使用；
商標(biāo)權(quán)用盡；
滯留和/或法定限制的喪失；
在所有原始設(shè)備制造商產(chǎn)品僅出口到外國(guó)或地區(qū)并且商品上使用的商標(biāo)由訂購(gòu)原始設(shè)備制造商的一方擁有或妥善注冊(cè)的情況下，不會(huì)侵犯原始設(shè)備制造商（OEM）的情況國(guó)家或地區(qū)；
ISP的安全港；
缺乏起訴或被起訴的資格；
缺乏管轄權(quán)；和
不潔的雙手和/或?yàn)E用權(quán)利。
作為指導(dǎo)性案件的重審，最高法院駁回了商標(biāo)侵權(quán)訴訟，理由是所引用的商標(biāo)是由原告惡意注冊(cè)的，而商標(biāo)侵權(quán)訴訟是惡意針對(duì)合法商標(biāo)使用者提起的，這意味著此類(lèi)訴訟是濫用權(quán)利。
上訴程序
國(guó)內(nèi)當(dāng)事人可以在收到一審判決后的15天內(nèi)提出上訴，而外國(guó)當(dāng)事人可以在30天內(nèi)提出上訴。當(dāng)事人仍可向上訴法院提交新的補(bǔ)充證據(jù)。
上訴法院將審查事實(shí)和法律問(wèn)題。上訴法院通常需要六至八個(gè)月的時(shí)間作出判決，該判決是最終有效的。
原告或被告可以在生效之日起六個(gè)月內(nèi)申請(qǐng)重審有效判決。上級(jí)法院將審查并決定是否接受重審申請(qǐng)。要接受重審申請(qǐng)，通常需要新的大量證據(jù)，這些證據(jù)可能會(huì)推翻有效的判斷或在程序問(wèn)題，事實(shí)調(diào)查結(jié)果或法律適用方面出現(xiàn)明顯的錯(cuò)誤。
在極少數(shù)情況下，人民檢察院有權(quán)監(jiān)督民事案件的裁決，可以依職權(quán)或應(yīng)要求進(jìn)行。
如果對(duì)初審法院的判決或某些其他決定（例如，法院拒絕受理該案，駁回商標(biāo)申請(qǐng)或?qū)茌牂?quán)提出異議）不滿(mǎn)意，任何一方都可以向上級(jí)法院提出上訴。上訴到國(guó)內(nèi)法院的時(shí)限為國(guó)內(nèi)黨15天，外國(guó)黨30天。國(guó)內(nèi)法院必須在10天內(nèi)對(duì)其他審判法院的決定提出上訴，外國(guó)法院必須在30天內(nèi)提出上訴。
